Shortsalg og rapportering av shortposisjoner

Om shortsalg

Formålet med shortsalgforordningen er å øke transparensen for shortposisjoner, minske oppgjørsrisiko, samt minske faren for ustabilitet som følge av udekkede kredittbytteavtaler. Shortsalgforordningen skal også sikre at medlemslandene har tilstrekkelige fullmakter til å gripe inn i situasjoner hvor det er fare for ustabilitet som følge av shortsalg og kredittbytteavtaler.

SSR artikkel 2 definerer "shortsalg" som salg av en aksje eller et gjeldsinstrument som selgeren ikke "eier" på det tidspunkt salgsavtalen inngås (med noen unntak).

Shortsalg kan for eksempel skje ved at en investor låner en aksjebeholdning fra et verdipapirforetak mot betaling. Investor selger deretter aksjene i markedet. For å levere de lånte aksjene tilbake til verdipapirforetaket, kjøper investor aksjene i markedet. Hvis kursen på aksjene i mellomtiden har falt, har investor tjent på kursforskjellen mellom salgs- og kjøpstidspunktet.

Et annet eksempel på shortsalg er at en investor tildeles nye aksjer i en rettet emisjon, og deretter selger aksjene før de har blitt utstedt (se nærmere omtale nedenfor om forbudet mot udekket shortsalg).

Plikt til å rapportere netto shortposisjoner

SSR pålegger investorer en plikt til å rapportere større netto shortposisjoner i aksjer notert på regulert marked eller en multilateral handelsfasilitet ("MHF"), statsgjeld og enkelte kredittbytteavtaler. SSR får også  anvendelse for egenkapitalbevis så langt forordningen passer.

Tidspunktet for posisjonsberegningen er midnatt hver handelsdag. Hvis en posisjon er lik eller over 0,1 % (se merknad under) av utstedt aksjekapital (aksjer) eller egenkapital (egenkapitalbevis), skal posisjonen rapporteres til Finanstilsynet innen kl. 15:30 neste handelsdag. For statspapirer er terskelen for rapportering i utgangspunktet 0,1%, men denne terskelen er ikke fast og kan endres kvartalsvis avhengig av utstedt gjeld (se SSR artikkel 7 jf. underrettsakt 2012/918 artikkel 21 mv.). For nærmere informasjon om rapportering av shorthandel i statspapirer, vises det til ESMAs nettsider.

Også endringer lik eller over 0,1% (opp og ned) for shortposisjoner i aksjer skal rapporteres til Finanstilsynet. Dette innebærer for eksempel at dersom en netto shortposisjon endres fra 0,3%, til 0,4%, skal det rapporteres i registeret. Se SSR artikkel 5, 7 og 8 for mer informasjon.

Rapporteringen skal gjøres i Finanstilsynets nettportal Short Sale register. Nærmere krav til rapportering og offentliggjøring, fremgår av SSR artikkel 9 og særlig underrettsaktene 2012/826 og 2012/827.

Offentlig register for større netto shortposisjoner

Netto shortposisjoner i aksjer notert på regulert marked (Oslo Børs, Oslo Axess) eller MHF (Euronext Growth), som er større eller lik 0,5 % av utstedt aksjekapital, skal offentliggjøres. Posisjoner under 0,5 % vil ikke vises eller summeres i det offentlige registeret. Dataene offentliggjøres i shortsalgregisteret, og oppdateres ca. kl. 15:30 hver handelsdag. Tilsvarende gjelder for egenkapitalbevis.

Short sale register (kun engelsk).

Hvem som er rapporteringspliktig

Posisjonsholder er ansvarlig for at data rapporteres inn til shortsalgregisteret i rett tid og med rett innhold. Kravene til rapportering gjelder uavhengig av om posisjonsholder er bosatt eller etablert i Norge, EU eller i tredjeland.

Tilsynsmyndighet (“Relevant competent authority”)

Det norske shortsalgregisteret gjelder kun for netto shortposisjoner i aksjer og egenkapitalbevis som Finanstilsynet er tilsynsmyndighet for ("relevant competent authority" - også benevnt RCA).

I praksis vil de fleste aksjer notert på Oslo Børs ha Finanstilsynet som tilsynsmyndighet, men det finnes unntak. Hvilket lands myndighet som er tilsynsmyndighet for en bestemt aksje kan finnes ved søk i FIRD-databasen. Enkelte aksjer kan også være unntatt fra SSR-rapportering etter SSR artikkel 16 dersom hovedhandelsplassen er i et tredjeland. Hvilke aksjer dette gjelder for fremgår av ESMAs register for unntatte aksjer.

Forbud mot udekkede shortposisjoner

Shortsalg er bare tillatt dersom selgeren av aksjene eller gjeldsinstrumentene på avtaletidspunktet har tilgang til instrumentene slik at rettidig levering til kjøper er sikret. Tilgang til instrumentene vil for eksempel kunne sikres ved innlån. Salg av et instrument som selgeren har tilgang til, omtales som "dekket" shortsalg.

For nærmere detaljer om hva som er godkjente innlån og avtaler vises det til SSR artikkel 12 og underrettsakt 2012/827.

"Udekket" shortsalg foreligger når selgeren ikke har tilgang til aksjene eller gjeldsinstrumentet på avtaletidspunktet. Udekket shortsalg er forbudt. Bakgrunnen for forbudet er at udekket shortsalg innebærer en risiko for forsinket eller manglende oppfyllelse av handelen på oppgjørstidspunktet og overdrevne volumer i markedet. 

Udekket shortsalg i forbindelse med kapitalforhøyelser

I forbindelse med kapitalforhøyelser i noterte foretak er det ikke uvanlig med aksjesalg der hensikten har vært å oppfylle salgsforpliktelsen med levering av nyutstedte aksjer. Slike salg kan reise spørsmål knyttet til shortsalg-reglene. 

Ved vurderingen av om det foreligger shortsalg i forbindelse med en kapitalforhøyelse, er det nødvendig å ta stilling til når selgeren blir "eier" av aksjene. Tidspunktet er ikke regulert i SSR, men vil bero på nasjonale regler. I noen konkrete saker har Finanstilsynet lagt til grunn at selgeren ikke kunne anses som "eier" av aksjene før kapitalforhøyelsen har blitt registrert i Foretaksregisteret. 

For at salget ikke skal rammes av forbudet mot udekket shortsalg, må det foreligge dekning som omtalt i SSR artikkel 12 a) til c). Eksempel på dekning er at det foreligger et annet grunnlag som på tidspunktet for inngåelsen av salgsavtalen gir tilstrekkelig sikkerhet for at aksjene skal kunne leveres til rett tid, for eksempel en avtale. Kravet til dekning kan være oppfylt dersom utsteder har forpliktet seg til å levere aksjene på en bestemt dato, jf. artikkel 12 b). Eksempler på formuleringer i prospekt, tegningsmateriale mv. som ikke gir tilstrekkelig sikkerhet for rettidig levering på en bestemt dato er formuleringer av typen "shares will be available on investor's account on or about ...", "shares are expected to be tradeable around …" og "shares are expected to be admitted to trading on …"

Finanstilsynet har i flere saker ilagt overtredelsesgebyr for brudd på forbudet mot udekket shortsalg i forbindelse med kapitalforhøyelser. Oversikt over publiserte vedtak:

• Vedtak om overtredelsesgebyr - shortsalg

Eventuelle større netto shortposisjoner som oppstår i forbindelse med en kapitalforhøyelse må rapporteres til Finanstilsynet, se avsnittet ovenfor om "Plikt til å rapportere netto shortposisjoner".

Unntak for prisstillere ("market makers") og primærmarkedshandlere ("primary dealers")

SSR åpner for unntak fra flere av bestemmelsene for prisstillere og primærmarkedshandlere. De som oppfyller vilkårene for dette og ønsker å benytte unntak i SSR for prisstillere eller primærmarkedshandlere, må sende melding om dette til Finanstilsynet på ssr@finanstilsynet.no senest 30 dager før vedkommende har til hensikt å benytte unntaket første gang.

For nærmere om vilkår og prosessen relatert til dette vises det til SSR artikkel 17. Finanstilsynet skal informere ESMA om prisstillere og primærmarkedshandlere som ønsker å benytte seg av unntakene, og ESMA publiserer lister over slike på egen side for shortsalg.

Rapportering, tilsyn og sanksjonering

Rapportering av relevante shortsalgposisjoner skal gjøres til Finanstilsynet via en egen nettportal: Short sale register (kun engelsk).

Finanstilsynet fører tilsyn med at reglene om rapportering av netto shortposisjoner og forbudet mot udekket shorthandel overholdes. Overtredelse av bestemmelsene kan sanksjoneres med overtredelsesgebyr etter verdipapirhandelloven § 21-2. Forsettlige eller uaktsomme overtredelser kan straffes etter verdipapirhandelloven § 21-15 (4) nr. 2, med bøter eller fengsel inntil 1 år. Finanstilsynet publiserer vedtak om overtredelsesgebyr her.

Regelverk

Plikten til å rapportere netto shortposisjoner og forbudet mot udekket shorthandel følger av:

• Shortsalgforordningen (SSR) 2012/236
• Underrettsaktene 2012/826, 2012/827, 2012/918 og 2012/919

For nærmere veiledning se:

• ESMAs retningslinje 2013/74 (om unntak for prisstilling/primærhandler)
• ESMAs spørsmål- og svardokument ESMA-70-145-408 ("ESMAs Q&A om SSR")

For nærmere informasjon – se Regelverk