Behov for vilkår i avtaler om opptak av fondsobligasjoner og ansvarlig lånekapital om rett til tilbakebetaling dersom kapitalen ikke lenger kan medregnes i den ansvarlige kapitalen

Finanstilsynet vil derfor tilrå at det i fremtidige avtaler om opptak av hybridkapital (fondsobligasjoner) og ansvarlig lånekapital tas inn et vilkår som gir institusjonen mulighet til tilbakebetaling dersom regelverksendringer gjør at kapitalen eller deler av kapitalen ikke lenger kan regnes med i den ansvarlige kapitalen. Et vilkår om rett til tilbakebetaling i tilfeller hvor kapitalen ikke lenger kan medregnes, kan eventuelt kombineres med en rett til å reforhandle avtalen.

Både Baseldokumentet fra 17. desember 2009 og EU konsultasjonsdokumentet fra 26. februar 2010 foreslår å skjerpe kvalitetskravene til den ansvarlige kapitalen. Blant annet foreslås det ikke lenger å godkjenne hybridinstrumenter med incentiv til innløsning eller som er tidsbegrenset, eller ansvarlig lånekapital med incentiv til innløsning. Baselkomitéen har videre 19. august 2010 sendt på høring forslag om at både hybridkapital og ansvarlig lånekapital skal kunne nedskrives eller konverteres dersom myndighetene vurderer at dette er nødvendig som ledd i å sikre tilstrekkelig økonomisk grunnlag for videre forsvarlig drift. Ved Baselkomitéens fremleggelse av nye kapitalkrav
12. september 2010 ble det fastsatt hvilke overgangsbestemmelser som skal gjelde for medregning av kapitalinstrumenter som ikke oppfyller nye krav.

Det er uklart hvordan overgangsreglene for CRD IV vil bli utformet, både hvilken dato for seneste opptak som vil bli satt for instrumentene som vil bli omfattet av overgangsbestemmelser, hvor lang overgangsperiode som vil bli gitt og hvor stor andel som kan medregnes. Etter Baseldokumentet er det lagt opp til at overgangsbestemmelsene bare skal gjelde for instrumenter som var utstedt før offentliggjøringen av de nye reglene 12. september 2010. Det samlede beløpet av hybridkapital og ansvarlig lånekapital omfattet av overgangsbestemmelser skal være 90 % av nominelt beløp
pr. 1. januar 2013 og reduseres med 10 prosentpoeng hvert av de etterfølgende år. For statlige kapitalinnskudd er det egne overgangsbestemmelser frem til 1. januar 2018. Videre skal instrumenter med incentiv til innløsning bare kunne medregnes frem til første tidspunkt for renteøkning.
Etter CRD II er det gitt overgangsbestemmelser for all hybridkapital utstedt før 31. desember 2010 og som vil bli gjennomført i forskriften om beregning av ansvarlig kapital. Hybridkapital omfattet av overgangsbestemmelsene skal kunne medregnes frem til 2041, men slik at beløpet som kan medregnes fra 2021 begrenses til maksimalt 20 pst. av kjernekapitalen og fra 2031 til maksimalt 10 pst. av kjernekapitalen. 
 
Usikkerheten vedrørende fremtidige overgangsregler gjør at Finanstilsynet mener institusjonene bør sikre seg en mulighet i forhold til investorene til å innfri obligasjonene ved eventuelle regelendringer som gjør at instrumentene ikke lenger kan medregnes i den ansvarlige kapitalen, eventuelt også dersom kapitalen bare delvis kan medregnes. En slik mulighet til tilbakebetaling ved regelendringer bør også overveies tatt inn i avtalene for selskaper som vil bli omfattet av de nye Solvens II-kravene.