[Teksten slettet med hjemmel i forvaltningsloven § 13 annet ledd]
Saksbehandler: Angela Nygaard
Dir. tlf: 22 93 98 28
Vår referanse: 04/8508
Deres referanse:
Dato: 10.11.2004
Kredittilsynet viser til tidligere korrespondanse i saken, sist ved e-post 8. november 2004.
Kredittilsynet har fra advokat [Teksten slettet med hjemmel i forvaltningsloven § 13 annet ledd] mottatt følgende dokumenter vedrørende Delta Management AS:
- Redegjørelse om selskapet datert 6. oktober 2004
- Redegjørelse om selskapet datert 1. november 2004, vedlagt følgende dokumenter:
– Stiftelsesdokument
– protokoll fra ekstraordinær generalforsamling 25. oktober 2004, oppdaterte vedtekter, revisorerklæringer, styrets redegjørelse
– aksjonæravtale med kopi av signatursidene
– utkast til informasjonsmemorandum, utkast til aksjonæravtale og utkast til tegningsblankett
– korrespondanse med selskapets tidligere revisor
– aksjeeierbok pr 1. november 2004
– oversikt over personer som har gjort innskudd i selskapet
– selskapets styreprotokoller og generalforsamlingsprotokoller
– selskapets forretningsplan
– sist oppdaterte regnskap av 31.12.2003
– ukesrapporter utgitt av selskapet (mai 2003- oktober 2004)
- Utskrifter av selskapets bankkonti
- Siste porteføljeoversikt
- Ytterligere styrereferater
- Balanseoppstilling pr 31.10.04
- Foreløpig oversikt over innskudd
Ut fra ovennevnte dokumenter legger Kredittilsynet følgende til grunn:
Delta Management har siden oppstart 14.04.03 innhentet kapital med til sammen ca 45 millioner kroner fra ca 40 ulike investorer. Selskapets har som målsetning å forvalte egenkapitalen på en måte som gir jevn og god avkastning ved å investere i finansielle instrumenter. Inntil selskapet avholdt ekstraordinær generalforsamling 25. oktober 2004 var ingen av kapitalinnskuddene (bortsett fra kr 3,6 millioner ved stiftelsen av selskapet) blitt konvertert fra gjeld til aksjekapital. Årsaken til at innskuddene, som ble foretatt etter stiftelsen av selskapet ikke er blitt registrert som aksjeinnskudd tidligere, oppgis å skyldes manglende formalia fra selskapets side. Selskapet har imidlertid disponert over kapitalinnskuddene fra det tidspunkt selskapet mottok disse på sine bankkonti. Selskapet har investert i ulike typer finansielle instrumenter. På ovennevnte generalforsamling ble kun de innskudd som ble gjort i 2003 (kr 11.884.000) konvertert fra gjeld til aksjekapital. Det er fra selskapets side opplyst at intensjonen også er å konvertere innskuddene som er gjort i 2004 (ca 28 millioner kroner) til aksjer i løpet av kort tid.
Kredittilsynet har tidligere lagt til grunn at formell organisering ikke er avgjørende i forhold til verdipapirfondlovens regler. Konstruksjoner der aksjonærer yter lån til selskapet mot utstedelse av andeler og der kapitalen anvendes til investering i finansielle instrumenter kan omfattes av verdipapirfondloven, hvis virksomheten for øvrig rammes av definisjonen av verdipapirfond i § 1-2 første ledd nr 1. Dette fordi man da i realiteten står overfor: ”forvaltning av et verdipapirfond herunder salg og innløsning av andeler i fondet og kjøp og salg av finansielle instrumenter for fondet”, jf verdipapirfondloven § 1-2 første ledd nr 3.
Det faktum at virksomheten i realiteten er organisert som et aksjeselskap er altså uten betydning, dersom virksomheten i realiteten innebærer at det mottas innskudd fra en ubestemt krets av personer mot utstedelse av andeler i fondet, som for det vesentlige består av finansielle instrumenter. At innskudd som ble foretatt i 2003, ble konvertert til aksjekapital ved den ekstraordinære generalforsamlingen i år, finner ikke Kredittilsynet å kunne tillegge noen betydning i forhold til den virksomhet som er drevet.
Uttrykket ” for det vesentlige” tar sikte på å forhindre at sameieforetak, med ganske andre formål, kommer inn under loven på grunn av en mindre verdipapirpost. Uttrykket finansielle instrumenter er nærmere definert i verdipapirhandelloven § 1-2 annet ledd. Som det fremgår ovenfor, er selskapets målsetning å forvalte egenkapital ved å investere i finansielle instrumenter, noe som også er blitt gjort.
Formuesmassen må være oppstått fra en ”ubestemt krets av personer”. Uttrykket avgrenser lovens virkeområde mot aksjespareklubber og andre foretak med så vidt snever krets av deltakere at det ikke er behov for lovregulering. Ut fra de opplysninger Kredittilsynet har mottatt, legges til grunn at selskapet har henvendt seg til en ubestemt krets av formuende personer og bedrifter.
Kredittilsynet mener at de opplysninger som foreligger om organiseringen og om virksomheten til Delta Management AS, er tilstrekkelig til å fastslå at virksomheten omfattes av verdipapirfondloven, og derfor er ulovlig.
I medhold av kredittilsynsloven § 4a pålegger Kredittilsynet Delta Management AS å stanse virksomheten umiddelbart, og slik at denne avvikles på en måte som er til minst mulig skade for investorene.
Vedtaket kan påklages til Finansdepartementet. En eventuell klage sendes til Kredittilsynet. Klage må være avsendt innen tre uker etter mottak av dette brev.
For Kredittilsynet
Eystein Kleven
seksjonssjef
Angela Nygaard
seniorrådgiver
